О любимых рейдерских схемах захвата предприятий, а также об эффективных схемах противодействия им
Рейдерство в законе
Михаил Ильяшев, управляющий партнер юридической фирмы «Ильяшев и Партнеры»
О любимых рейдерских схемах захвата предприятий, а также об эффективных схемах противодействия им
Рейдерство (от англ. ride — неожиданный захват) — весьма распространенная как в мире, так и в Украине система поглощения предприятий путем захвата, насильственного слияния, скупки акций через подставную структуру, путем вынесения спорного судебного решения с последующим силовым захватом предприятия. В рейдерство зачастую оказываются вовлеченными суды, силовые структуры и высокопоставленные чиновники, которым крайне сложно противостоять. Именно поэтому для защиты своего бизнеса важно знать схемы, применяемые рейдерами, и методы противостояния им.
Неуловимые махинаторы
К слову, рейдерству — многие сотни лет. Одним из его самых известных исторических примеров является попытка захвата известным авантюристом, бароном Жаном де Батцом Ост-Индийской компании. В дни Великой французской буржуазной революции по его инициативе был подготовлен доклад о необходимости ликвидации Ост-Индийской компании. Авторы доклада рассчитывали на то, что начнется сброс акций, которые они смогут скупить по низкой цене. Но дальнейшие революционные события помешали планам де Батца.
Но само понятие «рейдерство» возникло на грани XIX—XX столетий. Рейдерство, как таковое, появилось на свет вместе с акциями, когда возникла возможность поглощения компании помимо воли ее владельца. Современный западный рейдер знаком нам по фильмам «Уолл-Стрит» и «Красотка». Герои «Уолл-Стрит» скупают разоряющиеся компании, чтобы затем разбить предприятие на несколько более мелких и перепродать их подороже. Главный герой «Красотки» через ангажированного сенатора блокирует госзаказ, предназначавшийся крупной компании, находящейся в стадии реструктуризации, ставя ее таким образом перед выбором — банкротство или продажа по минимальной цене.
Кроме того, считается, что первым разработал схему так называемого корпоративного шантажа, которым сейчас часто пользуются миноритарные акционеры, американский предприниматель Кеннет Дарт. В 1992 году он «поставил на деньги» целое государство. Во время экономического кризиса в Бразилии Дарт скупил 4% многомиллиардного внешнего долга страны из расчета 40 центов за доллар. Через два года под угрозой дефолта бразильское правительство решило отсрочить выплату. Все кредиторы с этим согласились — кроме Кеннета. В результате правительство Бразилии заплатило г-ну Да р-ту 605 миллионов долларов отступных.
Восток-запад
В России, где убытки от рейдерства исчисляются миллиардами долларов, игроки покрупнее подкупают прокуроров, сотрудников ФСБ, судей. Захватчики помельче подкупают милиционеров. Рейдеры «высокого полета», планирующие широкомасштабную экспансию, подкупают всех подряд — милиционеров, прокуроров, судей, приставов, чиновников из министерств и региональных администраций. Но в любом случае формула рейда состоит из одних и тех же констант — подкупленный чиновник или судья, «лакомый кусок» и сам агрессор, которым часто оказывается все тот же чиновник.
Одним из первых публичных скандалов в России, связанных с рейдерством, стала попытка захвата в 1992 году ряда старых московских универмагов, акционированных их сотрудниками. Впрочем, недвижимость и земля по сей день остаются любимыми областями захватов — как в России, так и в Украине. Российские эксперты полагают, что своими успехами их рейдеры обязаны именно коррупции в судебной и исполнительной системах, а также — несовершенному законодательству. Та же проблема наблюдается и в Украине.
Классическим примером рейдерства в западном мире является поглощение европейского концерна Arcelor корпорацией Mittal Steel. Совет директоров и топ-менеджмент Arcelor не хотел продаваться Mittal Steel. Поэтому Mittal Steel в открытом письме, опубликованном в СМИ, обратилась к акционерам с призывом поддержать слияние взамен на акции.
Однако, те события, которые в Украине называются враждебным захватом, — истории с «Сумыоблэнерго», «Полтаваоблэнерго» — на Западе попали бы не в деловые журналы, а в уголовные хроники газет. А вот корпоративный конфликт «Сармата» и «Оболони» — классическое рейдерство в цивилизованном понимании этого определения. (В апреле 2002 года ЗАО «Оболонь» публично обвинила компанию «Сармат» в незаконной скупке ее акций (около 12%) через посредника — инвесткомпанию «Керамет-Инвест» — и обжаловала правомерность сделки в суде. По некоторым данным, донецкая компания скупала акции «Оболони» номиналом 100 грн. по $200 за штуку. Менеджмент «Оболони» был вынужден защищаться через встречную скупку акций своего предприятия по цене, навязанной агрессором, а также вести «войну» в суде. — Прим. ред.).
Реалии отечественного рейдерства
По сути, рейдерство — это недружественный отъем предприятия, когда собственник не хочет с ним расставаться, или когда выводятся активы против его воли. Основная добыча рейдеров — предприятия среднего бизнеса, которые хуже защищены. Хотя бывают случаи и на крупных предприятиях — вспомним прошлогодний конфликт на обувной фабрике «Киев».
Из России к нам пришло разделение рейдеров на «белых», «серых» и «черных». «Белые» действуют исключительно по закону. Стремясь захватить лакомый кусок, «белые» рейдеры идут на поистине фантастические, но вполне законные уловки, чтобы подорвать экономическое положение предприятия.
«Серые» используют сомнительные методы, балансируя на грани законности. Они вполне могут применить двойной реестр или фальсифицировать результаты выборов собрания акционеров.
А «черные» не гнушаются использованием силовых методов, но их главные инструменты — подкупать чиновников и подделывать документы.
В крупном бизнесе основными инструментами являются санация обанкроченных предприятий, скупка миноритарных пакетов и проведение дополнительных эмиссий.
В общем «миноритарная схема» рейдеров хорошо известна. Накануне собрания акционеров миноритарный акционер обращается в суд с иском против одного из основных владельцев компании и просит наложить арест на ценные бумаги ответчика. В итоге, на собрании без участия мажоритария меняются руководящие органы, и к тому моменту, когда незаконное решение суда отменяется, захват компании можно считать завершенным.
Захват в деталях
Захват предприятий — это тщательно спланированная операция. Большинство захватов осуществляются по стандартным схемам. Например, рейдерская группа скупает некоторую часть акций захватываемого предприятия, втайне от других собственников проводит собрание акционеров, на котором избирает нового руководителя, после чего захватывает предприятие. Решение собрания акционеров об избрании нового руководства регистрируется в государственной администрации, налоговой инспекции, которые не обязаны проверять законность собраний, на которых принято решение о смене руководства.
Захват предприятия обычно осуществляется в несколько этапов.
Первый этап — это разведка бизнеса. На этом этапе рейдеры исследуют объект, выясняя экономические показатели работы предприятия (реальные, а не те, которые даются в отчетах). Оценивается стоимость земли, зданий и оборудования. В вашем бизнесе должен работать аналог контрразведки, который уже на этом этапе будет вас предупреждать о надвигающейся опасности.
Второй этап — оценка способности защиты объекта владельцем и возможная реакция на смену владельца. Сюда входит система физической охраны, состояние охранных систем и наличие отношений с охранными структурами (ЧОП, МВД, СБУ, ОМОН). Выясняется, может ли объект организовать сопротивление силовому захвату. Оценивается способность собственников объекта мобилизовать суд, прокуратуру, местные и вышестоящие органы власти. При необходимости составляется схема нейтрализации потенциальных защитников объекта. В силу этого лучше, чтобы, кроме ЧОПов, ваше предприятие охраняла государственная служба охраны, которая может оказать захватчику вооруженное сопротивление. И не брезгуйте хорошими отношениями с силовиками.
Третий этап — разработка схемы захвата объекта. Рейдеры различают два вида захвата — с применением силы и без. Без применения силы, как правило, можно захватить объекты, имеющие номинальную охрану, договоры с «несерьезными» ЧОПами и нерешительное руководство.
Силовой захват применяется при хорошей охране и возможных резких действиях прежних собственников. Его основная цель — подавить моральный дух обороняющихся. В некоторых случаях силовой захват позволяет провести необходимые действия: внести изменения в реестр акционеров, заключить/расторгнуть договоры, купить/продать имущество. Для разработки схемы захвата изучается структура собственности объекта, место хранения и доступность документов, способы нейтрализации местных судов, милиции, органов власти, обеспечение PR-прикрытия акции.
На этом этапе вы должны уже быть готовы дать отпор агрессору. И не забывайте, что в информационную эпоху выигрывает тот, на чьей стороне общественное мнение — активно контактируйте со СМИ.
Четвертый этап — организация захвата. Подготовка различных судебных документов (определений, решений и т.п.). Захват происходит в соответствии с выработанной схемой. Этап пятый — мероприятия обеспечения. В рейдерской практике часто проводятся действия, облегчающие захват, например:
• возбуждение уголовного дела против определенного лица (уклонение от уплаты налогов, злоупотребление служебным положением и пр.);
• изоляция лица от внешнего мира;
• депутатский запрос;
• выпуск нужного постановления правительства;
• сюжет по центральному телевидению.
Противодействие рейдерам
Первое, что должен помнить владелец компании, которая может стать жертвой рейдеров, — помещение, здание его компании должно быть хорошо защищенным. И защищенным круглосуточно. Здесь нельзя полагаться исключительно на технические меры предосторожности. Важен силовой человеческий фактор. Как показывает опыт захвата облэнерго, именно нехватка охранников позволила рейдерам проникнуть на территорию предприятий и завладеть необходимой документаций.
Важно помнить, что рейдеры, применяя при захвате грубую силу, как правило, прибегают к услугам специальных силовых подразделений. Немудрено, что тому же «Беркуту» едва ли сможет противостоять какая-нибудь частная охранная фирма. Поэтому намного лучше, если вашу компанию будет защищать государственная служба охраны — это не реклама, это реалия. А в случае возрастания угрозы захвата постоянная охрана будет усилена милицейскими спецподразделениями. Едва ли рейдеры пойдут на штурм здания, которое охраняют вооруженные бойцы.
Второй, очень важный момент. Все действия во время сражения с рейдерами — от собрания акционеров до возможных судебных разбирательств — должны сопровождать квалифицированные юристы, имеющие достаточный опыт ведения такого рода дел. Без качественного юридического сопровождения вам грозит участь быть запутанными в элементарных вопросах. Ведь рейдеры не жалеют денег на суды. Во всех смыслах…
Безусловно, «черное» рейдерство в Украине большая редкость, но и к нему нужно быть готовым.
Третье, о чем всегда стоит помнить. Увы, но в нашей стране именно чиновники обладают максимальной властью. Потому вам необходимо иметь «в тылу» некоего человека «из кабинета», который в случае необходимости выступит в роли тяжелой артиллерии. Если же такого чиновника у вас нет, то постарайтесь в критической ситуации сохранять нормальные отношения с теми кабинетными работниками, кто все-таки способен вам помочь.
Четвертое. Не позволяйте себе пасть духом, даже если все очень плохо. Всегда найдутся люди, которые могут и хотят протянуть вам руку помощи. Это могут быть как коллеги-бизнесмены, независимые юристы, так и просто общественные деятели.
Отсюда проистекает пятая, тоже весьма важная составляющая успешной борьбы с рейдерами — СМИ. Обратитесь в газету, на телеканал, расскажите о том, что происходит с вашей компанией. Как показывает практика, когда внимание СМИ и, следовательно, общественности приковано к вашей проблеме, рейдерам сложнее пускать в ход свои самые циничные методы. Именно таким образом в свое время отстоял свою независимость хлебокомбинат №1 в г. Сумы.
Шестое — наносите упреждающие удары. Никогда не бывает идеальных схем. Рейдеры — такие же люди, и им так же свойственно ошибаться. Соберите максимум информации об их целях и методах работы, узнайте, с кем они работают, кто и за что у них отвечает. Сделайте полную выкладку и найдите слабое звено. Этим слабым звеном может оказаться неточно составленная документация по итогам дублирующего собрания акционеров. Или в исполнителях у рейдеров может высветиться человек с сомнительным прошлым, а такое часто случается, особенно, если рейдеры используют откровенно незаконные методы. И ударьте по слабому звену, обратив на него внимание общественности, суда, правоохранительных структур.
Плюсы и минусы кризисного времени
Сейчас, когда кризис в стране наделал немало шуму и беспорядка, казалось бы, рейдерам самое время заняться своим темным делом. И, в принципе, они активизировались. Но активизация, как ни странно, не привела к количественному росту успешных операций по захвату.
Причина этих неудач объясняется просто. Когда лихорадит власть, то рейдер, имея в прикрытии высокопоставленного (или не очень) чиновника, не может быть уверен в своем завтрашнем дне. Поэтому ему приходится действовать с оглядкой и совершать осечки. Может случиться даже так, что вчерашняя «крыша» рейдера сегодня отвернется от него. Находясь в противостоянии с захватчиком, вы можете использовать эту ситуацию, перехватывая инициативу и играя на чужом поле.
Однако минусом кризисного времени является то, что силовые и контролирующие структуры заняты вопросом выживания, а не административного контроля. Именно поэтому в переходные времена так важно иметь личные отношения с сотрудниками милиции, КРУ, прокуратур, иногда — с СБУ. Даже когда контроль с их стороны ослабевает, всегда сохраняются простые человеческие отношения, которые часто значат больше (особенно в нашей стране), нежели большие деньги или вооруженная охрана.
То же касается и отношений с судьями. Именно суды в 95% случаев являются инстанцией, решающей судьбу фирмы или компании. Это не значит, что с судьями нужно поддерживать теплые близкие отношения. Это значит, что с судьями в любое — кризисное или стабильное время — необходимо вести профессиональную работу. И эту работу никто не обеспечит лучше, нежели высококвалифицированный юрист.